Конфиденциальность
Качество
Надёжность

НДС при передаче материалов головной организацией своему филиалу, выполняющему СМР за границей

1. Согласно подпункту а) пункта 4) статьи 1 Федерального закона от 15.04.2019 N 63-ФЗ "О внесении изменений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и статью 9 Федерального закона "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации о налогах и сборах" налогоплательщики НДС получили право предъявлять к вы-чету суммы налога в отношении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций по реализации работ (услуг), местом реализации которых в соответствии со статьей 148 НК РФ не признается территория Российской Федерации, за исключением операций, предусмотренных статьей 149 Кодекса.
 
В целях применения главы 21 НК РФ местом реализации работ (услуг) не признается территория Российской Федерации, если, в частности, работы (услуги) связаны непосредственно с недвижимым имуществом (за исключением воздушных, морских судов и судов внутреннего плавания, а также космических объектов), находящимся за пределами территории Российской Федерации. К таким работам (услугам) могут относиться строи-тельные, монтажные, строительно-монтажные, ремонтные, реставрационные работы, работы по озеленению, услуги по аренде и т.п. (п/п 1 п. 1 ст. 148 НК РФ).

Однако в Письме от 05.11.2019 N 03-07-08/84878 Минфин России, по моему мнению, фактически сузил возможность применения данной нормы, указав на следующее:

«…указанная норма Кодекса применяется в случае, если работы (услуги), местом реализации которых не признается территория Российской Федерации, выполняются (оказываются) российским налогоплательщиком.
При выполнении работ (оказании услуг) на территории иностранного государства филиалом российской организации, зарегистрированным на территории этого иностранного государства в качестве налогоплательщика, положения подпункта 3 пункта 2 статьи 171 Кодекса не применяются.
В связи с этим суммы налога на добавленную стоимость по товарам (работам, услугам), приобретаемым организацией в целях передачи своему филиалу, зарегистрированному на территории иностранного государства в качестве налогоплательщика, для выполнения работ (оказания услуг) на территории иностранного государства, к вычету не принимаются…».

Аналогичная точка зрения была высказана в Письмах от 16.03.2020 N 03-07-08/19633 и от 03.08.2020 N 03-07-08/67753, так что эту позицию уже можно назвать устоявшейся.

По моему мнению, это не соответствует нормам действующего законодательства.

Каких-либо дополнительных условий (ограничений) для НДС-вычета вышеупомянутая норма ст. 171 не содержит. Ничего в ней не сказано и о том, кто именно должен передавать результаты выполненных работ заказчику - головная организация или ее ино-странный филиал. Факт регистрации такого филиала за рубежом не важен, поскольку он при любом раскладе является структурным элементом отечественной организации - налогоплательщика. Согласно ст. 55 Гражданского кодекса филиал не является юридическим лицом, действует на основании полномочий создавшей его компании, то есть самостоятельным правовым статусом не обладает. Передача товаров, работ или услуг внутри юридического лица (от «головного» обособленному подразделению) для исполнения договорных обязательств не порождает объекта по НДС. Глава 21 НК РФ (в том числе ст. 143) не рассматривает обособленные подразделения в качестве самостоятельных налогоплательщиков. НДС рассчитывают в целом по организации без разбивки по ОП. Декларацию, включающую в себя и облагаемую выручку филиалов, подают по месту нахождения "головы" за все предприятие (ст. 174 НК РФ). Присвоение статуса иностранного налогоплательщика не аннулирует статус российского налогоплательщика.

Вместе с тем, понятна озабоченность финансового ведомства выпадением значительной части доходов из федерального бюджета. Поэтому, на мой взгляд, высказанный подход обусловлен в первую очередь фискальными интересами. Учитывая это, тяжело предсказать, какую сторону выберут судебные органы, несмотря на всю уязвимость официальной позиции. Особенно в момент тяжелого экономического кризиса.

Проанализировав арбитражную практику, я не обнаружил прецедентов подобных споров. Также мне не известны случаи доначисления налогов по этому основанию в ходе выездных или камеральных налоговых проверок.

2. Согласно подпункту а) пункта 3) статьи 1 Федерального закона от 15.04.2019 N 63-ФЗ "О внесении изменений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и статью 9 Федерального закона "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации о налогах и сборах" с 1 июля 2019 года суммы налога на добавленную стоимость по приобретенным (ввозимым) товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, используемым для операций по производству и (или) реализации товаров, местом реализации которых не признается территория Российской Федерации, к вычету не принимаются, а учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг).
Положения данного подпункта 2 пункта 2 статьи 170 Кодекса не применяются в от-ношении работ (услуг), местом реализации которых в соответствии со статьей 148 Кодекса не признается территория Российской Федерации (если они не льготируются по статье 149 НК РФ).

Таким образом, Налоговый кодекс прямо запрещает учитывать в стоимости товаров (работ, услуг) данный налог. Предъявлять же его к вычету «не разрешает» Минфин России. Возникает парадоксальная ситуация, в результате которой для целей уменьшения фискальных обязательств предприятия эта сумма будет потеряна.

Официальная позиция контролирующих органов по этому поводу мне не известна. Возможно, с учетом высказанного «запрета» на вычет, они «разрешат» учитывать эти суммы для целей налогообложения прибыли. Либо такой позиции будут придерживаться арбитражные суды.

Фрадкин В.Д., налоговый консультант ГК «Фабер Лекс»

Навигация


Есть вопросы?


Последнее

Практика, статьи

НДС при экспорте материалов в адрес филиала российской организации, выполняющего СМР за границей
29 Июл 2021

Семинары

Семинар 09.07.2021
22 Июн 2021

Практика, статьи

НДС при передаче материалов головной организацией своему филиалу, выполняющему СМР за границей
22 Июн 2021